贩卖毒品犯罪的连续性分析
07法硕 刘红军 学号:K200702158
摘要：贩卖毒品罪常常以多次实施为表现形式，究竟成立单纯一罪还是连续关系的包括一罪，在理论和实务上仍有待澄清。连续犯的一般理论确立了认定连续关系的基本条件，具体到贩卖毒品罪连续关系的认定中，还需要考虑所贩卖的毒品是否种类相同、行为方式是否相同等因素。另外，贩卖毒品行为人先后实施的帮助行为和实行行为之间不能成立连续关系。
关键词：贩卖毒品罪；单纯一罪；连续关系；行为类型
贩卖毒品罪作为一种牟利性犯罪行为，常常以多次实施为表现形式，其罪数的认定则显得非常重要。具体而言，贩卖毒品罪的连续关系在实践中主要有以下几种情形有待商榷。第一种情形：一次购入多量之毒品，再分多次卖出，系单纯一罪还是连续犯？第二种情形：多次贩卖毒品，且毒品种类一样？第三种情形：多次贩卖毒品，但是种类不同？第四种情形：多次毒品犯罪，其中既有贩卖、又有持有、还有走私等行为，如何定罪？我国理论界对这些问题研究不多，有必要在连续犯一般理论的基础上，结合贩卖毒品罪的具体情况深入研究。
一、连续犯的一般理论
日本学者川端博指出：“所谓连续犯，指场所上、时间上不接近，相当于同一构成要件的行为在场所上、时间上被连续实施，这些行为基于指向同一法益侵害的一个故意的情况，包括也被认为一罪。”〔1〕(P780-781)连续犯作为一种包括的一罪，旨在解决这样一种情形的罪数问题，即数个犯罪行为，前后连续，且犯同一之罪名，则其行为相同或类似，主观上又出于同一故意的话。这类行为如果定数罪而数罪并罚，似乎有悖于法感情，因为其与通常的复数犯罪，有比较明显的区别，因此各国在理论上或立法上通常把连续犯作为一罪论处。但是，连续犯本身在理论建构上存在着很大的争议。如我国台湾地区学者柯耀程指出：“其中争议最大，且迄今仍无定论者，当推连续关系，其不但在概念的结构上，充满矛盾，因为连续关系形成的内涵为独立之复数行为，此种复数结构要以任何行为单数加以说明，的确有相当困难的情形存在；再者，刑法‘犯罪’的概念，主要系针对行为而言，诚如李斯特（FranzvonLiszt）所言，复数的独立行为所产生者，在刑法上必定为复数之犯罪。既为复数的犯罪，何以可将之‘拟制’为一罪？此外如从法律效果上加以观察，一个行为人所犯数罪，不论系以实质竞合或是连续关系加以处理，最终仍仅执行一刑而已，所不同者，乃在于刑的形成过程有所不同。”〔2〕（P299）但是，关于连续犯本身还存在诸多难以解释的理论困境。比如，一个人先后实施了一个盗窃行为和一个诈骗行为，则势必数罪并罚；然该行为人先后实施了两个盗窃行为，则只能做连续犯定性，以一个罪定罪处罚，很难说是合理的。尽管如此，出于诉讼便利和实际效果差别不大等原因，各国一般都肯定了连续犯在立法或理论上的正当性，只不过在连续犯的成立条件和范围上不尽相同。
德国学者耶赛克认为连续犯的成立需要具备三个条件：行为方式的同种性在客观上是必须的；具体的行为还必须侵害相同的法益；对界定连续行为起决定作用的是故意的单一性〔3〕(P870-871)。日本学者山中敬一认为，连续犯的成立要件包括四个条件：构成要件的同一性、行为的连续性、法益的同一性、犯意的继续性〔1〕(P781)。我国台湾地区学者柯耀程把连续犯的成立要件区分为两类：客观要件应该具备结构性的三个条件，即行为形式的一致性、行为间的连续性、结果的一致性关系；主观要件则为各行为间故意的一致性〔2〕(P323-324)。具体而言：
（一）犯罪形式同类性
连续犯的行为，必须要求有同种或类似的行为而连续进行，如何理解“同种”和“类似”呢？这仍然成为问题。其实，同种这样的表述本身就是一种价值上的拟制，很难说有一个准确而清晰的标准。耶赛克指出：“属于这种情况的有，相同的标准是以被具体的行为所违反的刑法规定为基础的，从本质上看行为过程具有相同的外在和内在特征。”〔3〕(P870)如基本犯罪构成要件行为和加重犯罪构成要件行为可以认为具有犯罪形式上的同类性，因为二者在构成要件的基本要素上是完全一致的，只是由于具有不同的身份等加重减轻情节。此外，需要注意的是多数事实上的行为成立一个实行行为，虽然在形式上继续实行，具有了连续行为的外观，但是诸事实行为之间缺乏独立的性质，所以不能说具备了多个同类的行为。德国学者Maiwald从判例的分析，以及融入规范的观点，得出了三种可能成为单一行为而非连续的同类行为的情况Maiwald分为三类：其一，所谓反复的构成要件实现，即在实现一个整体犯罪的过程中，所有个别行为乃形成一个单一行为。因为这种事实情状中，每一个个别行为均为一个构成要件该当的行为，而就整个事件历程观察，具有完整性关系，所以将其视为单一行为。简而言之，该当一个构成要件的行为，始终都只被认定为单一行为。雅科布斯也指出，一个构成要件该当的行为，始终都只有一个，且只有一个法规的侵害。如一拳打伤人，本来就足以成立伤害罪的构成要件，然而反复实施拳打脚踢，仍旧只成立一个伤害行为。Maiwald对于这种反复构成要件实现的行为判定基准置于一致性的行为认知，并辅以法益导向之考量，以及行为人罪责内涵的思考，如就个别行为的具体状况观察，足以揭露出行为人一致性的心理状况，则行为人单数即可成立。其二，逐次构成要件实现，即行为人对于一定之结果，以逐步达成的方式实现。如大搬家的窃盗方式，一次又一次地将东西搬空，虽然从个别行为观察，似乎有多次的行为存在，但个别的行为并非独立，而是整合建构成一完整行为。其三，同时的构成要件实现，即一个行为在实现一个构成要件的同时，同时更实现其他构成要件，此时被实现的构成要件数，并非决定行为数的基准，其判断标准必须从客观的事实情状上寻找，主要的是在事实上判断行为是否同一，亦即同时被实现的构成要件是否系由同一行为所致，从而观察所实现构成要件间的重叠部分之行为是否同一，Maiwald认为同时构成要件实现的行为，必须至少具备部分同一时，方得成立，亦即行为具备有所谓“双重类型性”时，方能视为单一行为。参见柯耀程：《变动中的刑法思想》，中国政法大学出版社2003年版，第276-277页。。这些行为之所以不是连续的同类行为，乃因为在规范上，法的目的性不将其视为一个个单独的实行行为。如以多次投毒杀害他人的故意，每天投以少量毒品，数天后发生杀人的结果。就是由于这些事实行为如果都单独作为一个实行行为的话，则可能成立多个杀人行为，而人的生命是一种一身专属法益，多次评价似乎不妥。 （二）行为的连续性
行为具有连续性是指各行为之间应该具备实施违反形式时间与空间的相关性。而时间、空间上的连续性则是一个非常模糊的标准，并非一个固定绝对的概念。判断连续性的成立，需要结合不同犯罪的罪质、行为方式等全面的情况。倘若能够认为是在同一机会内触犯同类或同一罪名的数个行为，即从时间及场所的接近、方法的类似、机会的同一、意思的继续及其他各行为间的密切关系来看，属于一个整体上的一个行为，则可以理解为连续性。但是，日本最高法院的判决也指出，即使是时间、场所接近，在行为人的各行为不能被看成是一个人格态度的表现时，也不能认为是一罪。如被告人误认为被害人是熊，用猎枪射击两次，命中下腹部，使被害人身负濒临死亡的重伤，被告人发现自己误射后，又用猎枪射击一次，命中胸部，致被害人当场死亡。对此事案，判例认为是业务上过失伤害和杀人罪的并合罪。
（三）法益侵害的相同性
德国刑事立法上没有明确规定连续犯，在司法实践和理论上的通说则把法益侵害的相同性根据法益的种类进行区分。像生命、身体、自由、名誉、贞操的自由等那样的专属一身的法益，根据所侵害的个数决定犯罪的数目。因为这些法益涉及最高的个人法益，具体的行为人如果是针对不同的法益享有人，应排除连续行为的成立〔3〕(P870)。日本刑法也持与德国刑法相似的观点。如日本学者野村稔认为：“与此相对，不是专属一身的法益的场合下，即使是复数的法益被侵害了也还是成立一罪。例如，侵入某人的住宅行窃的时候，其中包含有不同所有者的财物的场合，虽然对所有权的侵害是复数，但是只要是由于同一个盗窃行为，就只成立一个盗窃罪。”〔5〕(P451-452)我国刑法理论的通说和司法实务界并没有依据法益的不同属性来区分，而是对于属于同一罪名的连续行为，无论其侵害的法益是否为专属一身的法益还是财产等非专属法益，均可以成立连续犯。
（四）各行为间故意的一致性
关于各行为间故意的一致性的认定，理论界有三种学说。德国理论界和实务上均认为，连续关系的成立，其主观要件需要具备连续行为的整体故意。整体故意的内容需要涵盖所有行为的形式、时间、地点、行为手段、行为客体及目的。整体故意历经了三个阶段的发展，最新的理论一般认为，整体故意即使在原始计划之行为全数完成前，在扩张其犯意，亦可成立整体故意。第二种观点即概括故意，指行为人在行为时并未设立明确目标，而结果所实现的目标，亦为其本意。第三种观点为连续故意，连续故意所认定的标准，乃在个别行为决意足以形成一个持续的心理线，即可确立连续行为主观要件之要求〔2〕(P325-328)。我国刑法理论界的通说认为，连续意图确定与否，主要指行为人对即将实施的一系列犯罪行为的连续性程度，以及具体犯罪的对象、结果、时空条件、方法、次数等因素认识的确定程度，而并非指行为人是否具有对犯罪行为连续性的认识，以及是否具有追求犯罪行为连续进行状态实际发生的心理态度及此种心理态度是否确定〔6〕(P575)。比较上述多种观点，其争议的核心在于是否应该以更宽泛的标准确立连续犯的主观故意上的连续性呢？从德国理论界的发展来看，连续犯的整体故意标准日趋松弛和客观，这说明追求诉讼便利和诉讼经济的法的目的性和对于法官恣意自由裁量权的警惕在认定连续关系的故意中起到了重要作用。
二、贩卖毒品罪中连续关系的具体认定
对连续犯的一般理论有所了解后，对于贩卖毒品罪相关的连续关系认定则必须在一般理论的基础之上，具体分析。
（一）一次购入多量之毒品，再分多次卖出情形的认定
此种情形在贩卖毒品罪中较为常见，我国台湾地区实务界对此的认定形成了两种相对的学说〔7〕(P180-181)。第一种观点认为，应该成立单纯一罪。其理由为：一次购入多量之毒品，在未卖出之前，罪已经成立。其后分次卖出之行为，属于行为之继续，故应该成立单纯一罪我国台湾地区的这种观点的理论基础为：贩卖行为并不以贩入之后、复行卖出为构成要件，只须以营利为目的，将毒品或麻醉药品购入或卖出，有一于此，其犯罪即已完成。但是，这种对于贩卖行为的宽泛理解并不符合刑法解释的原则，也有悖于刑法谦抑性精神。因此，我国台湾地区理论界也多不认同此说，司法界也有部分判例或解释不认同这种理论基础。本书所界定的“贩卖”的实行行为并不包括以贩卖为目的的购买行为或者说以营利为目的的购买行为，而只包括转让毒品与他人的行为。。另一种观点则认为成立连续犯。其理由为：尽管贩卖不以贩入之后再次卖出为构成要件，但贩卖毒品罪的成立，应该包含贩入、卖出及贩入后复行卖出三种，故购入后分次于第一次卖出时，仍只成立一个贩卖毒品罪，其后的各次分卖行为与贩卖的构成要件相当，如果基于概括的故意而为之的话，则应该成立连续犯。笔者认为，贩卖毒品的实行行为应该是转让毒品与他人的行为，那么，为了贩卖而购入多量毒品行为还不能说是贩卖毒品的实行行为，自然也谈不上贩卖毒品罪的完成，而必须要在第一次将毒品转让与他人或者卖出后方可谓符合了一个贩卖毒品行为的基本构成要件。那么，其后的每次转让毒品行为均符合贩卖毒品罪的构成要件，也即是说转让了几次毒品就成立几个贩卖毒品行为。另外，行为人主观上是出于概括的贩卖故意而连续实施多次的贩卖行为，自然成立贩卖毒品罪的连续犯。
（二）多次贩卖毒品，且毒品种类相同
毒品的种类相同的话，在规范的认识角度，多次贩卖毒品的行为都可以理解为对于同一法益——人民健康的侵害，其人格态度也可以被看作是对于人民健康受到危险的一种放任，能够作为一个犯罪进行评价，即成立连续犯。日本最高法院曾做出一个相关的判例，肯定了这种情形成立连续犯。该案例案情为：某医生对同一麻药中毒者，以治疗疾病之外的目的，在某年9月至次年1月之间，隔几日给一次盐酸麻醉药，共计38次，每次给0.1克至0.2克，合计给与了5.75克。对此行为，判例认为是包括地相当于麻药取缔法第27条第3项、第65条第1项之罪的一罪〔4〕(P417)。
（三）多次贩卖毒品，但毒品种类不同
毒品是一个类概念，也是一个规范概念。不同种类的毒品具有不同的毒害性，对于社会不特定多数人的健康的危险不能说在程度上是相同的。正是基于此原因，我国刑法才在刑法中规定了贩卖不同种类毒品的不同刑罚配置。虽然贩卖各种毒品都对于刑法所保护的法益——人民健康造成了迫在的威胁，产生刑法所不能容忍的抽象危险，但是连续犯在客观上要求的是具有犯罪形式的同类性。犯罪的同类性既可以作宽泛的理解，如罪质相同的同一罪名；也可以作严格限缩的理解，如认为连续犯所触犯之数罪名，其构成犯罪之各要素，彼此皆须完全相同，而非只是各罪名的构成要件相同而已〔8〕(P255)。无论是采用宽泛还是限缩的观点，首先要解决的问题是，贩卖海洛因与贩卖咖啡因能否说是构成要件相同呢？
笔者认为，咖啡因与海洛因虽然都属于毒品这样一个类概念，但是其性质和危害程度并不相同。如果把“毒品”作为贩卖毒品罪种的最低或最具体层面的构成要件要素的话，那么海洛因与咖啡因之间的区别就像杀人罪中受害人是张三还是李四的区别一样。问题是杀人罪中，受害人是张三还是李四都不影响法定刑的配置，刑法设置法定刑时并不考虑受害人是张三还是李四，只是把这种区分作为酌定的量刑情节。相对的是，在贩卖毒品罪中，贩卖海洛因与贩卖咖啡因二者间却设置了不同的法定刑，而不同法定刑的设置正是考虑到了毒品具体种类的不同。从这个意义上讲，刑法设置法定刑时是在评价不同的社会危害性而做出的不同设置，此时折射出社会危害性的构成要件是一种一般的、抽象的行为类型，那么在立法者看来，作为抽象、一般的构成要件行为类型的社会危害性是固定的，只有在符合该行为类型的具体事实进入刑法视野后，如何在法定刑幅度以内选择宣告刑时才分析该具体事实的具体危害性大小、人身危险性大小。但是，作为法定刑设置前提的抽象的行为类型——构成要件则是法律所拟制的，是一个确定的社会危害性程度。因此，既然刑法把贩卖海洛因与贩卖咖啡因拟制成不同社会危害程度的行为类型，并因此根据其毒品种类的不同设置了不同的法定刑，能够说还是同一个构成要件吗？
倘若沿着上述的结论出发的话，贩卖海洛因与贩卖咖啡因则应该是两个不同的构成要件，两种不同的行为类型我国台湾地区刑法理论中也有支持这种观点的，但是似乎并未形成通说。如在对一个连续多次吸食吗啡和海洛因的被告人的判决过程中，曾经有两种相对的意见。该案案情为：某甲染上毒瘾，遂基于概括之犯意，连续多次或吸食吗啡或吸食海洛因以解瘾。第一种观点把吸食毒品罪的最具体的构成要件视为“吸食毒品”，自然把吗啡和海洛因都视为刑法所称之“毒品”。那么无论是吸食吗啡还是吸食海洛因均符合“吸食毒品”这个构成要件，不承认“吸食海洛因”与“吸食吗啡”是两个独立的构成要件。第二种观点则认为，吗啡与海洛因的种类不同，行为客体也不同，无法成立连续犯。台湾地区司法界大多持第一种观点。参见元照出版公司：《刑事特别法特别刑法篇》，元照出版公司2000年版，第194页。第二种观点虽然不是通说，但其前半部分则具有合理性，即承认“吸食海洛因”与“吸食吗啡”是两个独立的构成要件，故而认为毒品种类的不同会成立不同的构成要件。只是该说在认定连续犯时，机械地理解构成要件的相同性，并把这种构成要件在形式上的完全一致作为连续关系成立的前提。所以，该说否认了连续犯的成立。这是不妥当的。。但是，尽管贩卖咖啡因与贩卖海洛因的构成要件不同，也并不必然否定连续犯的成立。这取决于“同类性”的具体理解。笔者认为，对于同类性的理解，不应该拘泥于客观、形式上的理解构成要件，而应该站在刑法所追求的目的性基础上进行界定。连续犯本身就是为了诉讼经济和限制法官过大的自由裁量权而存在的，并非是一种机械的源于客观构成要件构造的推论。因此，“同类性”应该理解得更为宽泛一点，只要在罪质上具有相同的价值和罪名，则可肯定其同类性。是故，贩卖不同种类的毒品，虽然其社会危害程度可能有所不同，但是在本质上都是对于人民健康的侵害，且行为方式相同，可以成立连续犯。
（四）多次毒品犯罪，其中既有贩卖、又有持有、还有走私等行为
多次毒品犯罪，既有贩卖，又有持有，还有运输、走私等行为，能否成立连续犯呢？从构成要件的相同性角度来看，贩卖、运输、制造、走私毒品明显不属于同一构成要件。但是，如果从罪质及法益侵害的角度来衡量犯罪的同类性的话，则可以肯定连续犯的成立。如有学者指出：“近来实例认先后运输鸦片毒品，并贩卖鸦片毒品，及营利设所供认吸用者，成立连续犯，其说曰‘以概括之意思先后运输鸦片毒品，及贩卖鸦片毒品，并贩卖专供吸食鸦片及吸用毒品之器具，暨营利设所供人吸食鸦片毒品，均系连续数行为，侵害人民健康之公共法益，而犯同一性质之罪，应成立连续犯’（院字第二一八五号解释）。”〔8〕(P255)但是，这种关于连续犯成立所需的同类性要件的观点过于宽泛，几乎无法起到任何限制作用，过度扩大了连续犯的适用范围，有悖于社会大众的法感情和罪责原则。笔者认为，尽管不能拘泥于形式上的构成要件相同作为连续犯的成立前提，但也不能过于宽泛，而应该通过罪名和侵害法益及行为方式作为限制连续犯成立的条件。那么，贩卖、运输、制造等行为的客体和侵害法益虽然相同，但是行为方式并不相同，罪名也不一致。所以，不能认为可以成立连续犯。
（五）行为人先后实施贩卖毒品罪的帮助行为和实行行为
有这样一个案例：某甲基于概括之犯意多次贩卖毒品予某乙，某日乙再度求购，甲适无毒品，乃以帮助贩卖之意，转介乙向丙购买，嗣后为警察查获。对甲应该如何处罚？第一种观点认为，甲应该论以连续贩卖毒品一罪，因为连续犯之概括故意包括自己实施之正犯犯意，与帮助他人实施之从犯犯意，因而甲自行多次贩卖与帮助丙贩卖一次之行为，仍在其概括犯意之内，仅应该论以连续贩卖毒品一罪。第二种观点认为，甲应以连续贩卖毒品和帮助贩卖毒品二罪，数罪并罚。因为连续犯之概括犯意，不包括正犯和帮助犯〔7〕(P185)。争议就是：行为人先后实施的帮助行为和实行行为能否成立连续犯？德国刑法理论及实务界均否定正犯与共犯得成立连续关系。而我国刑法则一般承认正犯与共犯行为可以承认连续关系。笔者认为，否定说是妥当的。因为，正犯的故意是将行为视为自己的行为，而共犯的故意则是将行为视为他人之行为，二者很难说是相同的。所以，行为人以连续的故意实施了贩卖毒品行为和帮助贩卖毒品行为，不应该成立连续犯，而应该数罪并罚。
〔参考文献〕
〔1〕马克昌.比较刑法原理［M］.武汉：武汉大学出版社，2002.
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〔3〕［德］汉斯•海因里希•耶赛克、托马斯•魏根特.德国刑法教科书［M］.徐久生译.北京：中国法制出版社，2001.
吉林市住宅小区物业管理暂行条例
吉林省吉林市人大常委会
吉林市住宅小区物业管理暂行条例
吉林市人大常委会
于1999年7月29日由吉林市第十二届人民代表大会常务委员会第十二次会议审议通过，于1999年9月22日经吉林省第九届人民代表大会常务委员会第十二次会议批准
第一章 总则
第一条 为加强住宅小区物业管理，规范物业的使用、维修和其他管理服务活动，维护业主、使用人和物业管理企业的合法权益，创造整洁、安全、文明、舒适的居住环境，根据法律、法规的有关规定，结合本市实际，制定本条例。
第二条 本条例适用于本市行政区域内的住宅小区物业管理。
第三条 本条例所称住宅小区，是指统一规划、综合开发、配套建设，具有一定规模的住宅区域。
本条例所称物业，是指住宅小区内的各类房屋及其相关的场地、共用设备和公共设施。
本条例所称物业管理，是指对物业进行日常维护、修缮、并对与物业相关的绿化、交通、治安、环境卫生等项目进行统一管理，为业主、使用人提供综合性服务的活动。
本条例所称物业管理企业，是指受业主或者业主委员会的委托，根据物业管理委托合同进行专业管理服务的企业。
本条例所称业主，是指物业的所有权人。
本条例所称使用人，是指物业的承租人和实际使用物业的其他人。
第四条 市人民政府房地产行政管理部门是本市住宅小区物业管理的行政主管部门。县（市）、区人民政府确定的物业管理行政主管部门负责本辖区住宅小区物业管理工作。
第五条 物业管理实行以业主自治管理与委托物业管理企业专业管理服务相结合为主的体制。
第二章 业主大会、业主代表大会和业主委员会
第六条 住宅小区建设具备下列实行物业管理条件的，经市、县（市）物业管理行政主管部门验收合格，实施物业管理。
（一）原建住宅小区公房出售达到30％以上（含30％）；
（二）新建住宅小区交付使用后入住率达到50％以上（含50％）。
不具备上述条件的住宅小区，由开发建设单位或房屋产权单位，以自管或托管的方式实施管理。
第七条 首次业主大会或者业主代表大会，由所在县（市）、区人民政府物业管理行政主管部门、街道办事处（乡镇人民政府）会同开发建设单位或公有住宅出售单位组织业主召开。
业主大会由住宅小区内全体业主组成。业主人数较多时，应当按比例推选业主代表，组成业主代表大会。
业主大会或者业主代表大会应当有过半数业主或业主代表出席。业主大会或者业主代表大会作出的决定，应当经全体业主过半数或者全体业主代表过半数通过。
业主大会或者业主代表大会应邀请住宅小区内使用人，居民委员会和公安派出所等方面的人员列席会议。
第八条 业主大会或业主代表大会决定事项时，实行投票表决的方式。
业主大会实行住宅房屋每套有一投票权；非住宅房屋，每100平方米的建筑面积有一投票权，100平方米以下有房屋所有权证的，每证有一投票权。
业主代表大会代表每人有一投票权。
第九条 业主大会或者业主代表大会行使下列职权：
（一）选举、罢免业主委员会委员；
（二）审议通过业主公约和业主委员会章程；
（三）审议通过业主委员会、物业管理企业关于本住宅小区的工作报告；
（四）决定有关业主利益和物业管理的其他重大事项。
第十条 以住宅小区为单位成立业主委员会。业主委员会是代表全体业主对住宅小区实施自治管理的组织。
第十一条 业主委员会由业主大会或业主代表大会在业主中选举产生。
第十二条 业主委员会应当自选举产生之日起十五日内，持下列文件向所在县（市）、区物业管理行政主管部门办理登记：
（一）业主委员会登记申请书；
（二）业主委员会委员名单（包括自然情况和简历）；
（三）业主委员会章程。
物业管理行政主管部门自受理登记申请之日起十五日内，完成登记工作，对不符合本条例规定成立的业主委员会不予登记，并书面通知申请人。
第十三条 根据住宅小区的规模，业主委员会由5至15人的单数组成，其中主任1名，副主任1至2名。
业主委员会主任、副主任在业主委员会委员中推选产生。
业主委员会聘任执行秘书1至2名，执行秘书可以不是本会委员。
主业委员会每届任期两年。
第十四条 业主委员会应当维护全体业主合法权益，履行下列职责：
（一）主持召开业主大会或者业主代表大会，报告物业管理实施情况；
（二）选聘、续聘或者解聘物业管理企业，与物业管理企业签订、变更或者解除物业管理委托合同；
（三）负责审批物业维修基金的使用计划；
（四）审定物业管理企业提出的物业管理服务年度计划、财务预算和决算；
（五）听取业主、使用人的意见和建议、监督配合物业管理企业的管理服务工作；
（六）监督住宅小区物业的合法使用；
（七）检查业主公约的执行情况；
（八）就物业管理的有关事项作出决定或决议；
（九）业主大会或业主代表大会赋予的其他职责。
第十五条 业主委员会每年至少召开一次业主大会或者业主代表大会。经半数以上（含半数）的业主或者业主代表提议，业主委员会也可以推迟召开业主大会或者业主代表大会；特殊情况，经20％以上（含20％）的业主或者业主代表提议，业主委员会可以临时召开业主大会或者业
主代表大会，并且应当在十五日内召开，就所提议题进行审议。
第十六条 业主委员会会议由业主委员会主任根据工作需要召集，每年不得少于两次。
业主委员会会议须有过半数委员出席，作出的决定须经过全体委员过半数通过。
第十七条 业主依法享有对物业共有部分和共同事务进行管理的权利，并承担相应的义务。
业主的主要权利是：
（一）参加业主大会或推选代表参加业主代表大会；
（二）享有业主委员会的选举权和被选举权；
（三）表决通过业主公约和业主委员会章程；
（四）对物业管理工作提出意见和建议。
业主的主要义务是：
（一）执行业主大会或业主代表大会和业主委员会的有关决议、决定；
（二）遵守业主公约；
（三）遵守有关物业管理的制度、规定；
（四）按时交纳物业管理服务、维修等费用。
第十八条 业主大会、业主代表大会、业主委员会通过的业主公约、作出的决定，对住宅小区的全体业主、使用人具有约束力；对与国家法律、法规相抵触的公约、决定，物业管理行政主管部门应当责令其改正或者予以撤销，并通告全体业主、使用人。
第十九条 物业管理服务用房以及摊入商品房成本的公共服务设施，产权属住宅小区全体业主共有，由业主委员会管理，其收益用于业主委员会的经费和补充物业维修基金。
新建住宅小区的开发建设单位应当按总建筑面积的4‰，旧住宅小区的房屋产权单位应当按总建筑面积的2‰提供物业管理、服务用房。
开发建设单位向业主委员会移交物业管理权时，须同时移交物业综合验收档案资料和房屋使用说明书。
第三章 物业管理企业
第二十条 成立物业管理企业，应向市物业管理行政主管部门申领物业管理资质证书，并向工商行政管理部门申请办理登记注册，领取营业执照。
物业管理企业应当按照资质管理的规定从事物业管理服务。
第二十一条 市物业管理行政主管部门对物业管理企业实行资质年审制度，并实行等级管理。物业管理企业应当按规定接受市物业管理行政主管部门的年度资质审查。
第二十二条 物业管理企业所聘的管理人员和技术人员，必须通过岗位培训取得岗位证书后持证上岗。
第二十三条 物业管理企业实施物业管理服务，应当与业主委员会在平等、自愿的原则下签订物业管理委托合同。
物业管理企业应当自物业管理委托合同生效之日起十五日内，将已签订的委托合同报所在地县（市）、区物业管理行政主管部门备案。
第二十四条 物业管理委托合同中，双方当事人应当约定下列管理服务事项：
（一）住宅小区内房屋共用部位、共用设备的使用管理、维修和更新；
（二）物业管理区域内公共设施的使用管理、维修和更新；
（三）住宅小区内车辆行驶、停放和道路、场地的管理服务；
（四）保洁服务；
（五）保安服务；
（六）防火管理；
（七）物业档案资料的保管；
（八）其他管理服务。
第二十五条 物业管理企业也可以根据业主、使用人的要求提供有偿服务。
第二十六条 物业管理企业的管理服务应当接受物业管理行政主管部门、业主委员会的监督，并按照下列要求实施：
（一）按照国家和省、市规定的技术标准和规范以及业主委员会审定的物业管理服务年度计划，实施管理服务；
（二）经常对住宅小区进行全面的巡视、检查，定期对房屋共用部位、共用设备和公共设施进行养护，发现损坏时，立即采取保护措施，并按照物业管理委托合同的约定限时维修和处理；
（三）做好物业维修、更新及其费用收支的各项记录；妥善保管物业档案资料、有关财务帐册和公共财物，在物业管理委托合同终止时，全部移交给委员会，并报所在地县（市）、区物业管理行政主管部门备案；
（四）每半年向业主委员会报送物业维修、更新费用的收支帐目，接爱审核；
（五）定期听取业主委员会、业主、使用人的意见和建议，改进和完善管理服务；
（六）发现违反有关规定或业主公约的行为，应立即劝阻、制止。不听劝阻的，应向业主委员会或有关行政管理部门报告，并有权要求业主委员会协助管理。
（七）做好物业管理委托合同约定的和业主、使用人委托的管理服务事项。
第二十七条 物业管理企业应当按照有关规定和物业管理委托合同的约定向业主收取物业管理服务费。
业主与使用人约定由使用人交纳物业管理服务费的，从其约定。
开发建设单位未售出的空置房屋，按所占建筑面积比例分摊维修费用，按不低于收费标准的50％交纳物业管理服务费。
物业管理服务费经约定可以预收，预收期不得超过三个月。
第二十八条 物业管理服务收费的项目和标准，由市物价行政主管部门会同市物价管理行政主管部门按照有关规定制定。
物业管理企业收费的项目和标准应当在小区内公布。
按照本条例向业主或者使用人收取物业管理服务费用的，其他任何单位或个人不得收取性质相同的费用。
第二十九条 物业管理企业收费标准，按服务性质分类定价：公共性服务收费，实行政府定价；公众代办性服务收费，实行政府指导价；特约服务收费，除物价管理部门有统一收费标准外，实行协商定价。
第四章 物业的使用
第三十条 物业的使用应当遵守有关市容环境卫生、环境保护、消防管理、治安管理等法律、法规和规章的规定。
第三十一条 住宅小区内原有的各类有正式审批手续的营业网点及其他服务用房，须纳入物业统一管理范围，按规定交纳物业管理服务费。
第三十二条 经有关部门批准在住宅小区内从事工程建设或者检修的单位和个人，须在施工前与业主委员会和物业管理企业签订协议，遵守物业管理的有关规定；造成小区内各项设施损坏的，须在约定的期限内修复或者按规定予以赔偿。
第三十三条 利用物业设置广告等经营性设施的，应当在征得相关业主、使用人和业主委员会的书面同意后，方可向有关部门办理审批手续；经批准的，应当与业主委员会签订协议，并支付设置费用。
第三十四条 业主转让或者出租房屋时，须将业主公约作为转让合同或者租赁合同的附件，业主公约对受让人或承租人具有同等约束力。
当事人应当自房屋转让合同或租赁合同签订之日起十日内，将房屋转让或出租的有关情况书面告知物业管理企业。
第三十五条 新建房屋出售单位和旧小区的房屋产权单位不得将房屋共用部位、共用设备或者公共设施的所有权、使用权单独转让。
第三十六条 住宅不得擅自改变用途。确实需要改变的，当事人应征得相邻业主、使用人和业主委员会的书面同意，并报有关行政管理部门审批。
住宅小区内按照规划修建的公共建筑和公共设施，不得擅自改变用途。
第三十七条 物业使用中禁止下列行为：
（一）损坏房屋承重结构，破坏房屋外貌；
（二）占用损坏共用部位、共用设备或者移装共用设备；
（三）存放易燃、易爆、剧毒、放射性等危险物品可能对公共安全造成危害的；
（四）乱设摊点、乱设集贸市场；
（五）占用公共场地、侵占绿地、毁坏树木、草坪、道路、方砖；
（六）在住宅小区内擅自修建各种建（构）筑物、乱堆乱放、乱倒垃圾杂物；
（七）在建筑物、构筑物内外乱张贴、乱涂写、乱刻画；
（八）排放有毒、有害等污染环境的物质或发出超过规定标准的噪音和振动；
（九）法律、法规及业主公约禁止的其他行为。
第五章 物业的维修
第三十八条 物业维修应当遵守有关法律、法规和规章的规定，按照物业管理委托合同的约定进行。
第三十九条 住宅小区内供热、燃气、供电、路灯、给水、排水、通讯等公共设施、共用设备由有关专业管理部门负责维护。
第四十条 房屋及其附属设施损坏，影响市容或危及公共安全的，业主应及时维修。对拖延或拒不维修的，物业管理行政主管部门可责令其限期维修或委托他人维修，费用由当事业主承担。
第四十一条 房屋的共用部位、共用设备维修时，相邻业主、使用人应当予以配合。阻挠维修造成他人财产损失的，责任人应当负责赔偿；维修、装修造成相邻业主、使用人财产损失的，责任人应负责修复或赔偿。
第四十二条 物业维修、更新、改造的费用，按照下列规定承担：
（一）房屋自用部位和自用设备的维修、更新、改造费用，由业主承担；
（二）房屋共用部位和和共用设备的维修、更新、改造费用，由该栋房屋的相关业主按照各自拥有的房屋建筑面积比例共同承担，在物业维修基金中列支。
（三）住宅小区公共设施的维修、更新、改造费用，由住宅小区内的全体业主按照各自拥有的房屋建筑面积比例共同承担，在物业维修基金中列支。
物业维修基金不敷使用时，由业主委员会决定，按业主占有的房屋建筑面积比例向业主续筹。
第四十三条 新建商品住宅和公有住宅出售时，买卖双方应当按规定交纳物业维修基金。具体规定，由市人民政府制定。
第四十四条 物业维修基金归交纳购房款的业主共同所有，由市和县（市）物业管理行政主管部门按管辖分工进行监督，设立专门帐户，统一存储，不得挪作他用。
第四十五条 物业管理企业使用物业维修基金，应提出年度计划，经业主委员会批准，按管辖报物业管理行政主管部门核准后实施。并对物业维修基金按栋立帐，按户核算，定期公布使用情况，接受业主委员会的监督。
第四十六条 业主转让房屋时，其物业维修基金帐户中剩余部分不予退还，随房屋所有权同时过户，继续用作房屋的共用部位、共用设备和公共设施的维修、更新、改造。其中，由业主交纳的剩余部分，由受让人向转让人支付。
第六章 投诉
第四十七条 各级物业管理行政主管部门应当建立投诉受理制度，接受业主委员会、业主和使用人对违反本条例行为的投诉。
第四十八条 投诉人应向所在地的县（市）、区物业管理行政主管部门设诉。县（市）、区物业管理行政主管部门受理投诉后，应当进行调查、核实，并自受理投诉之日起十五日内答复投诉人。
投诉人对县（市）、区物业管理行政主管部门的答复有异议，可以向本级人民政府或者市物业管理行政主管部门提出复核要求。县（市）、区人民政府或者市物业管理行政主管部门应当自受理之日起十五日内，将复核意见答复投诉人。
第四十九条 投诉内容涉及其他行政管理部门职责范围的，物业管理行政主管部门应当自受理之日起五日内，移送有关行政管理部门处理，并书面告知投诉人。
第七章 法律责任
第五十条 物业管理企业违反本条例，有下列行为之一的，由物业管理行政主管部门或有关部门按下列规定予以处罚：
（一）违反第二十条规定，未按资质管理规定从事物业管理服务的，责令限期改正，可处以1000元至5000元的罚款。
（二）违反第二十六条规定，未按要求履行物业管理、服务义务的，责令限期履行，可处以200元至1000元的罚款。
（三）违反第四十六条规定，未按规定使用、管理物业维修基金的，责令限期改正，可处以1000元至5000元的罚款。
违反前款规定且逾期仍未改正的，除按前款规定处罚外，可视情节降低资质等级或者吊销资质证书。
第五十一条 新建住宅小区的开发建设单位或公有住宅的出售单位违反本条例，有下列行为之一的，由物业管理行政主管部门予以处罚：
（一）违反第十九条第三款规定，未向业主委员会移交物业综合验收档案资料和房屋使用说明书的，责令限期移交，逾期仍不移交的，处以500元至1000元的罚款。
（二）违反第四十四条规定，未按规定交纳物业维修基金的，责令限期交纳，逾期仍不交纳的，应当处以自应交纳之日起未交纳额每日万分之三的罚款。
第五十二条 业主、使用人或其他单位、个人违反本条例，有下列行为之一的，由物业管理行政主管部门或有关部门予以处罚：
（一）违反第三十二条规定，施工单位和个人在施工前未与业主委员会和管理企业签订协议的，责令限期改正，逾期不改的，处以1000元至5000元的罚款；造成小区内设施损坏，未在约定期限内修复或赔偿的，由物业管理企业负责修复，费用由责任人承担，可处以1000元
至5000元的罚款。
（二）违反第三十三条规定，设置人未与业主委员会签订协议、支付设置费用的，责令限期改正，逾期不改的，可处以200元至1000元的罚款。
（三）违反第三十五条、第三十六条规定，单独转让共用部位、共用设备、公共设施所有权、使用权，擅自改变住宅和公共建筑、公共设施用途的，责令限期改正，逾期仍不改正的，处以2000元至10000元的罚款。
（四）违反第三十七条第（一）项、第（二）项规定的，责令限期改正，恢复原状，可处以1000元至5000元的罚款；造成损失的，依法予以赔偿；逾期不改的，由物业管理企业负责恢复原状，所有费用由责任人承担。
（五）违反第三十七条第（三）项、第（四）项、第（五）项、第（六）项、第（七）项、第（八）项、第（九）项规定的，按有关法规予以处罚。
第五十三条 业主、使用人未按期交纳物业管理服务费用的，物业管理企业可以自逾期次日起按日加收应交纳费用1‰的滞纳金或者按合同的约定加收滞纳金。对无正当理由拒交物业管理服务费用的，物业管理企业可以向人民法院提出民事诉讼。
第五十四条 市和县（市）、区有关行政管理部门和物业管理机构工作人员在物业管理工作中玩忽职守、滥用职权、徇私舞弊的，由其所在单位或者上级机关给予行政处分。构成犯罪的，依法追究刑事责任。
第五十五条 当事人对行政处罚决定不服的，可依法申请复议或提起行政诉讼。当事人逾期不申请复议，也不提起行政诉讼，又不履行行政处罚决定的，由作出处罚决定的机关申请人民法院强制执行。
第八章 附则
第五十六条 本条例中有关专业用语的含义：
（一）共用部位，是指一栋住宅内部，由整栋住宅的业主、使用人共同使用的楼梯间、单元门、水泵房、走廊通道、内天井、垃圾通道、排烟排气通道、电梯机房、电梯间、房屋承重结构、房屋外墙面、屋面等部位；
（二）共用设备，是指一栋住宅内部，由整栋住宅的业主、使用人共同使用的供水管、排水管、落水管、电表箱、电话分线盒、照明灯具、电视天线、水箱、水泵、电梯、信箱、避雷装置、消防器具等设备；
（三）公共设施，是指住宅小区内，由业主和使用人共同使用的道路、绿地、停车场库、自行车棚、照明路灯、排水管道、排水井、化粪池、垃圾箱、果皮箱等设施；
（四）自用部位，是指一套住宅内由业主、使用人自用的卧室、客厅、厨房、卫生间、阳台、天井、庭园以及室内墙面等部位；
（五）自用设备，是指一套住宅内部，由住宅的业主、使用人自用的门窗、卫生洁具、通向总管线的供水、排水、暖气、煤气管道、电线等设备；
（六）房屋承重结构，是指住宅的基础、承重墙体、梁柱、楼板、屋面等；
（七）公共性服务收费，是指物业管理服务单位为小区内的物业产权人、使用人提供公用设施的维修保养、公共卫生清洁和保安、绿化等具有公共性的服务，而向物业产权人、使用人收取的费用；
（八）公众代办性服务收费，是指物业管理服务单位受有关单位的委托，提供代收代缴水电费、煤气费、有线电视费、电话安装使用费等公众代办性质的服务，而向委托单位收取的费用；
（九）特约服务收费，是指物业管理服务单位根据小区内物业产权人、使用人的个别需求提供特约服务而向小区内个别物业产权人、使用人收取的费用。
第五十七条 住宅小区外的多层、高层公寓住宅楼、写字楼、商业大厦、工业厂房、库房等房屋的物业管理，参照本条例执行。
第五十八条 本条例由吉林市人民代表大会常务委员会负责解释。
第五十九条 本条例自2000年1月1日起施行。
1999年10月14日
